7348 Елена Лихачёва, главный редактор BUYBRAND Inform
Итак, в Госдуму представлен законопроект «О Франчайзинге». Авторами этой законодательной инициативы стали депутаты Андрей Крутов, Иван Грачев, Оксана Дмитриева, Наталья Петухова, Дмитрий Ушаков и Михаил Емельянов.
В общем и целом, это – хорошая новость. По словам Валерия Тараканова генерального директора ООО «Экспресс Ритейл», члена Совета Директоров Российской Ассоциации Франчайзинга, «уже тот факт, что слово «франчайзинг» вводится в обиход на законодательном уровне – шаг вперед для российских франчайзеров и франчайзи». Правда, В. Тараканов высказался таким образом еще до того, как стало возможным целиком прочитать текст этого законопроекта.
Мы предполагаем и даже уверены, что депутаты от «Справедливой России» хотели как лучше. В пояснительной записке к законопроекту говорится, что такая форма деятельности как франчайзинг активно используется предпринимателями, однако в настоящее время в Российской Федерации на законодательном уровне понятие "франчайзинга" отсутствует. И это действительно так. Соавтор законопроекта, депутат Андрей Крутов, говорит о том, что «предлагаемые нормы позволят поддержать баланс интересов обеих сторон, определить их права и обязанности, решить проблему франшиз-пустышек, очистить рынок от недобросовестных франчайзеров и франчайзи". Благая цель. Вот только не совсем понятно, кого из российских франчайзеров и франчайзи спросили о том, как именно, по их мнению, стоит это делать. Почему профессиональное сообщество никак не участвовало в обсуждении этого законопроекта? Или у нас бизнес отдельно, а законодательство отдельно? Я лично обзвонила крупнейших российских франчайзеров и выяснила, что они ничего не знают об этом законопроекте. РАФ (Российская Ассоциация Франчайзинга) также не в курсе происходящего. Спрашивается, почему? Может, стоило провести предварительную работу с теми, кто сумел в очень непростых российских условиях выстроить эффективно работающие франчайзинговые сети, с теми, кто на российском франчайзинге действительно «собаку съел».
«Проблема липовых франшиз решается проще, но, похоже, инициаторы данного законопроекта не сильно в теме», - говорит Екатерина Сойак, генеральный директор компании EMTG, член совета директоров Российской Ассоциации Франчайзинга. - «Документ напомнил мне сюжет из книги Айн Рэнд "Атлант расправил плечи". Господа из «Справедливой России» слишком недальновидно предлагают закон, защищающий только одну сторону – франчайзи. Некоторые его пункты совершенно откровенно ущемляют интересы франчайзеров, так что я ставлю под сомнение возможность использования этого документа на законодательном уровне».
Приведу мнения российских франчайзеров, так сказать, первое впечатление: «Закон бесполезный и даже вредный», «Документ пока «сыроват» в отношении требований к франчайзи», «На мой взгляд, законопроект перегружен ограничениями и требованиями по отношению только к одной стороне – к франчайзерам. Предполагается много бестолковой бухгалтерской работы», «Законопроект - отстой».
Мы все же хотим детально обсудить этот законопроект, привлечь к нему внимание не только профессионального сообщества, но и законодателей, потому что нам не очень хочется однажды утром проснуться и обнаружить, что весь российский франчайзинг живет теперь по совершенно другим законам.
Итак, с сегодняшнего дня мы начинаем публиковать отзывы и мнения крупных игроков российского франчайзинга относительно данного законопроекта. Первым из них приводим мнение генерального директора компании - франчайзера «ИНВИТРО», Сергея Амбросова. Обратите внимание, кстати, на то, что компанию «ИНВИТРО» сложнее всего заподозрить в нежелании раскрывать свою информацию для франчайзи – компания стала участником Первого Профессионального Рейтинга Франшиз, участие в котором предполагает практически полную прозрачность (в прошлом году так сильно «раскрыться» рискнули только 13 компаний).
Пока вы не начали читать этот отзыв, обратите внимание, что мы ждем также и вашего мнения и ваших вопросов по поводу этого законопроекта. Надеюсь, что в ближайшее время мы сможем провести интервью со спикером по этому законопроекту Андреем Крутовым. Коллеги, франчайзеры и франчайзи! Пишите нам по адресу: fportal@expomtg.com, главному редактору BUYBRAND Inform Елене Лихачёвой
Итак, мнение Сергея Амбросова:
Представленный к обсуждению законопроект в большей степени состоит из положений настолько общего и размытого характера, что применение его для реального регулирования отношений франчайзор-франчайзи не представляется возможным. Это делает его «информационным шумом», перегружающим и так сложное российское законодательство.
По пунктам:
1. «п. 7. Дискриминации по отношению к франчайзи запрещается». Трактовка этого положения настолько неоднозначная, что не может быть основанием для регулирования деятельности.
2. В законопроекте идет ссылка на термины, не имеющие четкого определения, что усложняет их практическое применение.
В качестве примера приведу п.2 «Право франчайзера на открытие своего предприятия в окрестностях предприятия франчайзи ограничено (или по нему оговорены определенные условия).
Что такое «окрестности»? Как применять положение в регулировании часто встречающихся на практике территориальных споров франчайзор- франчайзи?
3. Отдельно хочу отметить пункт п. 4. «Франчайзор не имеет права отказать франчайзи в праве продажи своей франшизы».
Обоснованный отбор франчайзи - инструмент снижения репутационных рисков как франчайзора, так и всех франчайзи сети, приводящий к тому, что вероятность закрытия отдельных предприятий снижается. Эта характеристика франчайзинга является существенной. Бесконтрольное открытие франчайзинговых предприятий приведет к массовому банкротству многих из них, что дискредитирует идею франчайзинга как надежной модели ведения бизнеса.
Значительная часть законопроекта посвящена раскрытию информации франчайзором перед подписанием договора. Конечно, это важная часть отношения франчайзора-франчайзи. Но состав раскрываемой информации чрезмерно обширен и на практике добросовестно выполнить его будет почти невозможно.
1. Пример: требование предоставить «Нормативные акты, регулирующие сферу деятельности франчайзора». Легко можно представить объем этой информации. Он огромен. Изменения в нем происходят постоянно. Это положение позволяет оспорить договор франчайзинга, используя то основание, что франчайзор не предоставил информацию в полном виде.
2. Также законопроект подразумевает предоставление конфиденциальный информации до подписания договора между франчайзором и франчайзи, например, такой как «Стандартные операционные процедуры». Это может стать инструментом недобросовестной конкуренции. Информация запрашивается, франчайзор ее предоставляет, далее договор не подписывается и происходит утечка внутренней закрытой информации компании-франчайзора.
3. Спорен пункт о необходимости предоставлять прогнозы развития франчайзинговых предприятий. Это положение перекладывает предпринимательские риски на плечи франйзора. А ведь франчайзи- это предприниматель. И эффективность и динамика развития его предприятия во многом зависит от него самого, а не от бизнес-модели франчайзора. Необходимо, чтобы предприниматель самостоятельно составлял планы развития предприятия и осознанно шел на предпринимательские риски. Прогнозы развития могут помешать этому.
4. Не понятно, какую смысловую нагрузку несет требование «франчайзор должен указать, какое вознаграждение получает публичный человек от использования его имени или имиджа». На мой взгляд, это положение противоречит праву публичного человека не раскрывать информацию о собственных доходах третьим лицам.
5. Требование предоставить «Финансовую отчетность. Финансовые отчеты за последние три года по стандартам GAAP». Почему GAAP? У российских компаний нет обязательств вести регулярную отчетность по стандартам GAAP.
Обобщая вышесказанное. Предложенный законопроект не решит поставленную перед ним задачу повысить прозрачность отношений франчайзор-франчайзи, защитить бизнес от недобропорядочных франчайзинговых сетей. Эффект будет обратный - возникнут новые возможности для недобропорядочных участников рынка, отношения партнеров могут стать более спорными, и развитие франчайзинга в России остановится.
Необходимость такого законопроекта считаю сомнительной. В РФ достаточно законов и нормативных актов для защиты интересов как франчайзоров, так и франчайзи. Истинная причина существования недобросовестных участников рынка лежит не в плоскости несовершенства законодательной базы, а в слабом правоприменении.
Амбросов С.В.
Генеральный директор «Инвитро»
Мы продолжим публиковать отзывы о законопроекте по мере их поступления.
Далее вы можете почитать основную часть документа.
Основная часть законопроекта "О франчайзинге"
Статья 6. Права и обязанности франчайзора
1. Франчайзер обязан предоставить франчайзи документы по раскрытию информации в письменной форме за 14 дней до даты подписания договора или первых выплат франчайзи франчайзеру.
2. Раскрываемая франчайзером информация должна быть обновленной и достоверной. Объем раскрытия информации определен в статье 9 настоящего закона.
3. Франчайзор самостоятельно определяет формат раскрытия информации при условии, что содержащаяся в документе информация предоставляется в едином документе, единовременно и отвечает всем требованиям, установленным в настоящем законе, и уведомляет об этом франчайзи.
4. Информация считается раскрытой в случае получения франчайзером письменного подтверждения франчайзи (потенциального франчайзи) о получении переданной франчайзером информации.
5. Франчайзор обязан иметь копии всех документов и подписанных договоров и сохранять их в течение трёх лет с момента подписания.
6. По окончании финансового года франчайзор обязан в течение 120 дней подготовить обновлённый документ о раскрытии коммерческой информации, отражающий все произошедшие изменения.
7. При внесении изменений в основные положения договора, по инициативе франчайзора, последний обязан предупредить франчайзи и отправить ему копию каждого пересмотренного пункта за 7 календарных дней до подписания договора (если изменения вносятся по инициативе франчайзи, семидневный срок не является обязательным).
8. Франчайзор освобождается от обязанности раскрытия информации в следующих случаях:
- если договор франчайзинга заключается с лицом, которое являлось должностным лицом или директором франчайзора либо аффилированного лица франчайзора на протяжении хотя бы одного года до момента подписания франчайзингового договора;
- в случае уступки или иной передачи прав и обязанностей франчайзи по уже действующему договору франчайзинга, если цессионарий или правопреемник связан главным образом теми же условиями, что и цедент, а франчайзор только одобрил такую уступку прав;
- в случае продления или возобновления франчайзингового договора на тех же условиях.
9. Франчайзер имеет право устанавливать по согласованию с франчайзи стандарты ведения бизнеса по определенной бизнес-модели.
Статья 7. Права и обязанности франчайзи
1. Франчайзи обязан соблюдать условия договора франчайзинга.
2. Франчайзи имеет права, предусмотренные договором франчайзинга.
3. В случае установления франчайзером стандартов ведения бизнеса по определенной бизнес-модели франчайзи имеет участвовать в их обсуждении.
4. В случае установлении франчайзером стандартов ведения бизнеса по определенной бизнес-модели франчайзи обязан их соблюдать.
5. Франчайзи имеет право обсуждать положения договора и обязательность стандартов и предлагать свои коррективы относительно положений договора.
6. Отказ франчайзи от любых прав, предусмотренных настоящим законом, ничтожен.
Статья 8. Ограничения сторон
1. Франчайзер не имеет права запретить франчайзи вступить в ассоциацию франчайзи своей сети.
2. Право франчайзера на открытие своего предприятия в окрестностях предприятия франчайзи ограничено (или по нему оговорены определенные условия).
3. Франчайзор не имеет права запрещать какие-либо изменения в управлении франчайзи без достаточного основания.
4. Франчайзор не имеет права отказать франчайзи в праве продажи своей франшизы.
5. Нарушением считается, если средства, которые собирает франчайзор для маркетинга, тратятся не на маркетинг.
6. Регулируются рамки соглашения об отказе от конкуренции
7. Дискриминации по отношению к франчайзи запрещается.
8. Ограничения на требования, которые может предъявить франчайзор к франчайзи касательно приобретения оборудования, товаров, услуг и т.д.
9. Франчайзор не имеет права отказать франчайзи в продлении договора без достаточных на то оснований.
10. Перед принятием решения о прекращении договора франчайзор обязан уведомить франчайзи о своём намерении, чтобы предоставить ему возможность исправить ситуацию. Прекращать договор франчайзор имеет право только в том случае, если после получения предупреждения франчайзи не предпринял никаких действий.
Статья 9. Информация о франшизе, подлежащая раскрытию
Франчайзер должен предоставить следующую информацию:
1) Информация о компании франчайзера, её материнских компаниях, предшественниках (за последние 10 лет) и компаниях-партнерах;
Официальные названия, юридические адреса, телефоны компаний.
Краткая история компании. Описание бизнеса франчайзера (ниша, основной род деятельности, форма организации бизнеса). Нормативные акты, регулирующие сферу деятельности франчайзора;
2) Бизнес-опыт. Информация о тех, кто занимает ведущие должности в компании (должность, время работы в компании, информация о предыдущем месте работы);
3) Информация о судебных процессах, с указанием даты, общей сути процессов, основных участников, исход;
4) Банкротства. История банкротств франчайзора за последние 10 лет, материнских компаний, предшественников, партнеров, генеральных партнеров франчайзора, и всех тех, кто несет административную ответственность, связанную с предложением и продажей франшизы;
5) Начальные взносы. Размер всех взносов, платежей, расходов связанных с приобретением у франчайзора необходимых для открытия предприятия товаров и услуг. Если есть возможность полного или частичного возврата взносов - франчайзер должен указать это. Если есть возможность выплаты взносов в рассрочку - франчайзер также обязан указать этот факт в документе;
6) Платежи, взносы и расходы, связанные с управлением франшизой. Сюда входят роялти, отчисления в рекламный фонд, различные сборы. Требуется указать кем, на каких условиях и для какой цели осуществляются сборы;
7) Начальные инвестиции. Указываются все расходы, связанные с открытием бизнеса. В отличие от пунктов 5 и 6 -приводится более подробное описание всех затрат, в том числе выплаты третьим сторонам (аренда, лизинг оборудования и т.п);
8) Указания и ограничения по приобретению товаров и услуг. Требования и ограничения на приобретение различных ресурсов, необходимых для управления франшизой: оборудование, программное обеспечение, недвижимость и др. Указываются поставщики, или требования к поставщикам, требования к приобретаемым услугам, характеристики товаров, особые ценовые условия. Франчайзор обязан также указать, какой доход или другие материальные выгоды получает он и его партнеры (поставщики) от обслуживания франчайзи;
9) Обязанности франчайзи. Франчайзор подробно указывает все требования к франчайзи по следующим аспектам: Начальное обучение и тренинги в период управления франшизой. Открытие предприятия. Взносы. Стандарты и операционные руководства. Торговые знаки, конфиденциальная информация. Ограничения на предлагаемые товары и услуги. Требования по гарантиям и сервисному обслуживанию. Региональное развитие. Текущие расходы на необходимые товары и услуги. Страховка. Реклама. Компенсации. Участие в управлении и наборе персонала. Записи и отчеты. Проверки и аудиты. Продажа бизнеса франчайзи. Обновление договора. Обязательства после прекращения действия договора. Урегулирование споров, конфликтов. Гарантии выполнения франчайзи своих обязательств;
10) Финансирование. Франчайзер указывает все условия и механизмы финансирования (договоры аренды, контракты с рассрочкой, которые франчайзер, его агент или партнеры предлагают франчайзи). Должна быть раскрыта информация о процентных ставках, финансовых расходах, количестве платежей, штрафах в случае невыполнения обязательств;
11) Поддержка, помощь со стороны франчайзера, обучение, реклама, программное обеспечение. Франчайзор обязан указать, какое программное обеспечение должен использовать франчайзи, его стоимость и расходы на его обслуживание; если франчайзор будет иметь доступ к данным — об этом необходимо уведомить франчайзи;
В пунктах о рекламе, в документе должны быть прописаны следующие аспекты: берет ли франчайзор на себя проведение рекламных компаний, через какие СМИ или какие другие инструменты используются для рекламы, на каких уровнях должна проводиться реклама (город, регион, страна), должен ли франчайзи делать отчисления в рекламный фонд;
Руководство по управлению франшизой - положение требует от франчайзера раскрыть их содержание для потенциального франчайзи;
Франчайзор должен представить франчайзи планы программ обучения (темы, длительность программы в рамках каждой темы, кто ведет обучение, где проводится обучение). Так же необходимо указать нюансы: кто из управляющего персонала должен пройти курс, есть ли какие-либо критерии оценки успешности прохождения программы, кем оплачивается дорога и проживание;
12) Территория. Прописываются такие следующие аспекты: является ли территория, закрепляемая за франчайзи эксклюзивной, или же франчайзи не будет защищен от конкуренции с другими франчайзи этой же сети. Может ли сам франчайзор принимать заказы от клиентов с территории франчайзи и предусматривается ли за это какая-то компенсация для франчайзи;
Должны быть прописаны условия изменения местоположения предприятия франчайзи. Его право (или наоборот запрет) на открытие дополнительных франшизных предприятий;
13) Товарные знаки. Франчайзор обязан указать, является ли его товарный знак официально зарегистрированным, условия использования товарного знака франчайзи (любые договоры, соглашения, которые ограничивают право франчайзи в тех или иных аспектах использовать товарный знак франчайзора);
14) Патенты, авторские права, конфиденциальная информация. Франчайзор должен раскрыть информацию об интеллектуальный собственности (дата и сроки регистрации её виды, условия пользования);
15) Обязанность франчайзи принимать личное участие в управлении франшизой. Франчайзер обязан указать, должен ли франчайзи управлять предприятием самостоятельно или может нанять вместо себя руководителя.
В последнем случае франчайзор должен обозначить условия по найму управляющего (связанные с этим требования, ограничения, например должен ли он проходить обучение и т.д.);
16) Любые ограничения, касающиеся продажи товаров и оказания услуг;
17) Обновления и изменения договора, прекращение договора, передача франшизы, урегулирование споров. В данном разделе указываются общие положения франчайзингового соглашения: условия, при которых франчайзи и франчайзор могут продлевать действие договора или прекращать его, условия внесения изменений в договор;
18) Сотрудничество с публичными людьми (звездами, спортсменами).
Франчайзор обязан указать, какие публичные люди, и каким образом сотрудничают с его компанией: чьё имя, имидж используется как имя или символ компании франчайзера, вовлечен ли он в управление компанией франчайзора, является ли он инвестором, франчайзор должен указать, какое вознаграждение получает публичный человек от использования его имени или имиджа, если он участвует в управлении — то какова степень его вовлеченности, если он является инвестором, то каков размер и тип его инвестиций;
19) Показатели доходности бизнеса. Данный пункт не является обязательным, франчайзор раскрывает статистику по финансовой деятельности уже существующих предприятий, прогнозы доходов и расходов для предприятия потенциального франчайзи;
20) Информация о действующих франчайзи, и предприятиях сети. Информация о количестве франшизных предприятий, собственных предприятий компании, контактная информация франчайзи, информация об ассоциациях франчайзи;
21) Финансовая отчетность. Финансовые отчеты за последние три года по стандартам GAAP;
22) Контракты, соглашения, договоры. Любые договоры, соглашения, контракты, имеющие отношение к продаже франшизы;
23) Отчет о получении документов. Отчет о том, что франчайзи получил всю необходимую документацию.
Статья 10. Правовые средства защиты нарушенных прав
1. Франчайзи может расторгнуть договор франчайзинга по истечению 30-дневного срока с момента уведомления об этом франчайзора если документ о раскрытии информации:
— не был предоставлен в течение сроков, установленных в ст. 6 настоящего закона;
- содержит недостоверную информацию о существенных фактах;
- не содержит информацию о существенных фактах.
2. При расторжении договора франчайзинга по указанным в ч.1 настоящей статьи основаниям франчайзи вправе потребовать возмещения убытков, причиненных такими деяниями, за исключением тех случаев, когда франчайзи получил данную информацию из других источников либо не полагался на недостоверную информацию или же если расторжение договора в данном случае будет несоизмеримой мерой в следующих случаях
3. Правовые средства защиты нарушенных прав, предоставляемые франчайзи в настоящей статье, должны быть использованы не позднее указанного момента - в зависимости от того, что наступит ранее, по прошествии:
- одного года с момента совершения деяния (нарушения прав), которое позволяет расторгнуть договор;
- трех лет с момента совершения деяния (нарушения прав), которое позволяет требовать возмещения убытков;
- одного года с того момента, когда франчайзи узнал о том, что совершенное нарушение его прав дает ему право требовать возмещения причиненных убытков;
- 120 дней с момента получения франчайзи письменного уведомления от франчайзера о нарушениях в документе о раскрытии информации.
4. Права, предусмотренные в настоящей статьи, никак не ограничивают права франчайзи на применение иных правовых средств защиты нарушенных прав, установленных законодательством.
5. Все иные вопросы относительно расторжения договоров и возмещения убытков, если они прямо не урегулированы настоящей статьей, регулируются действующим законодательством.
Статья 11. Вступление в силу настоящего Федерального закона
1. Настоящий федеральный закон вступает в силу с 1 января 2015 года.
2. Настоящий федеральный закон применяется при заключении или продлении договора о франшизе после вступления настоящего закона в силу.
